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Al-Mughnī von Ibn Qudāma – Edition al-Turkī
Band 11 · Seite 421

Übersetzung · DE

Nein, das Mädchen bleibt bis zum Alter von sieben Jahren bei ihr. Die offenkundige Bedeutung hiervon ist, dass die Obhut des Mädchens durch die Heirat ihrer Mutter nicht erlosch, während sie für den Jungen erlosch. Der Grund hierfür ist die Überlieferung, dass Ali, Ja'far und Zayd ibn Haritha um die Obhut der Tochter von Hamza stritten. Ali sagte: "Sie ist die Tochter meines Onkels väterlicherseits, und ich habe sie aufgenommen." Zayd sagte: "Sie ist die Tochter meines Bruders, denn der Gesandte Allahs – Allah segne ihn und gebe ihm Frieden – schloss ein Bruderschaftsbündnis zwischen Zayd und Hamza." Ja'far sagte: "Sie ist die Tochter meines Onkels väterlicherseits und bei mir befindet sich ihre Tante mütterlicherseits." Daraufhin sagte der Gesandte Allahs – Allah segne ihn und gebe ihm Frieden –: "Die Tante mütterlicherseits ist wie eine Mutter", und übergab sie an Ja'far. Dies überlieferte Abu Dawud mit einem ähnlichen Sinn; er wies ihr also die Obhut zu, obwohl sie verheiratet war. Die erste Überlieferung ist jedoch die authentische. Ibn Abi Musa sagte: "Danach wird gehandelt, aufgrund der Aussage des Gesandten Allahs – Allah segne ihn und gebe ihm Frieden – zu der Frau: 'Du hast ein größeres Recht auf ihn, solange du nicht heiratest.'" Zudem ist sie, wenn sie heiratet, durch die Rechte des Ehemannes von der Obhut abgelenkt, weshalb es für den Vater vorteilhafter ist, und weil ihr Nutzen ihrem Ehemann gehört, weshalb sie einer Sklavin gleicht. Was die Tochter von Hamza betrifft, so sprach er sie ihrer Tante mütterlicherseits zu, weil ihr Ehemann ebenfalls berechtigt zur Obhut war und niemand außer Ali sie in der Anspruchsberechtigung ausglich, wobei Ja'far dadurch bevorzugt wurde, dass seine Frau zur Ausübung der Obhut berechtigt war, weshalb sie vorrangiger war. Demzufolge erlischt das Recht auf Obhut nicht, wenn die Frau mit einem Mann verheiratet ist, der ebenfalls berechtigt zur Obhut ist, wie etwa eine Großmutter, die mit dem Großvater verheiratet ist, da er die Abstammung und das Mitleid für das Kind mit ihr teilt, was der Mutter gleicht, wenn sie mit dem Vater verheiratet ist. Wenn zwei Onkel väterlicherseits um die Obhut streiten und einer von ihnen mit der Mutter oder der Tante mütterlicherseits verheiratet ist, so hat er aufgrund des Hadith von der Tochter Hamzas ein größeres Recht. Ebenso verhält es sich, wenn zwei agnatische Verwandte (Asaba) gleichrangig sind und einer von ihnen mit einer Person verheiratet ist, die zur Obhut berechtigt ist; er wird deshalb bevorzugt. Nach der offenkundigen Meinung von al-Khiraqi führt die Heirat mit einem Außenstehenden bereits durch den bloßen Vertragsabschluss zum Erlöschen der Obhut, auch wenn kein Beischlaf stattgefunden hat. Dies ist auch die Ansicht von al-Shafi'i. Es ist möglich, dass sie erst durch den Beischlaf erlischt; dies ist die Ansicht von Malik, da man durch diesen von der Obhut abgelenkt wird. Das Argument für die erste Ansicht ist die Aussage des Propheten – Allah segne ihn und gebe ihm Frieden –: "Du hast ein größeres Recht auf ihn, solange du nicht heiratest." Die Heirat wurde bereits vor dem Beischlaf vollzogen, und weil er durch den Vertrag über ihren Nutzen verfügt und der Ehemann berechtigt ist, ihr die Obhut zu untersagen, entfällt ihr Recht, so als ob er den Beischlaf mit ihr vollzogen hätte.

Zweiter Abschnitt: Wenn die Mutter fehlt, heiratet oder nicht zur Ausübung der Obhut berechtigt ist und eine Mutter des Vaters (Großmutter väterlicherseits) und eine Tante mütterlicherseits zusammentreffen, dann hat die Mutter des Vaters ein größeres Recht. Dies ist die Ansicht von Abu Hanifa und von al-Shafi'i in seiner neuen Lehrmeinung (al-jadid). Dies wurde auch von Malik und Abu Thawr überliefert. Von Ahmad wurde überliefert, dass die Schwester und die Tante mütterlicherseits ein größeres Recht haben als der Vater. Demnach ist es möglich, dass die Tante mütterlicherseits ein größeres Recht hat als die Mutter des Vaters; dies ist die frühe Ansicht von al-Shafi'i, da sie durch die Mutter verwandt ist, während die Mutter des Vaters durch ihn verwandt ist, weshalb diejenige bevorzugt wird, die durch die Mutter verwandt ist, genau wie die Mutter der Mutter gegenüber der Mutter des Vaters bevorzugt wird, und weil der Prophet – Allah segne ihn und gebe ihm Frieden – die Tochter von Hamza ihrer Tante mütterlicherseits zusprach und sagte: "Die Tante mütterlicherseits ist wie eine Mutter." Unser Argument ist, dass die Mutter des Vaters eine erbende Großmutter ist, weshalb sie der Tante mütterlicherseits vorgezogen wird, wie auch die Mutter der Mutter, und weil sie eine Abstammung und ein Erbrecht hat, weshalb sie der Mutter der Mutter gleicht. Was den Hadith betrifft, so weist er darauf hin, dass die Tante mütterlicherseits im Allgemeinen ein Recht hat, jedoch besteht kein Streit darüber; der Streit liegt in der Vorrangstellung beim Zusammentreffen. Zu ihrer Behauptung, sie sei durch die Mutter verwandt: Wir entgegnen, dass sie keine Abstammung zu ihr hat, weshalb diejenige bevorzugt wird, die eine Abstammung hat, genau wie die Mutter der Mutter der Tante mütterlicherseits vorgezogen wird. Demzufolge ist jede erbende Großmutter in jedem Fall vorrangiger als eine Person, die nicht in der direkten Abstammungslinie liegt, selbst wenn ihr Verwandtschaftsgrad höher ist, aufgrund des Vorzugs der Abstammung und des Erbrechts. Was die Mutter des Vaters der Mutter betrifft, so hat sie kein Recht auf Obhut, da sie durch den Vater der Mutter verwandt ist, der selbst kein Recht auf Obhut hat, und ebenso wenig diejenigen, die durch ihn verwandt sind.

Abschnitt: Wenn die Mutter der Mutter und die Mutter des Vaters zusammentreffen, so hat die Mutter der Mutter ein größeres Recht, selbst wenn ihr Grad höher ist, da sie eine Abstammung hat und sie durch die Mutter verwandt ist, die dem Vater vorgezogen wird, weshalb ihr Vorrang zwingend ist, wie die Bevorzugung der Mutter gegenüber dem Vater. Von Ahmad wurde überliefert, dass die Mutter des Vaters ein größeres Recht habe, was der Analogie der Ansicht von al-Khiraqi entspricht, da er die Tante väterlicherseits gegenüber der Tante mütterlicherseits bevorzugte, wobei die Tante väterlicherseits die Schwester der Mutter des Vaters ist und die Tante mütterlicherseits die Schwester der Mutter der Mutter. Wenn er also bevorzugt...

Anmerkungen

(1) In: Kapitel 'Wer ein größeres Recht auf das Kind hat', aus dem Buch der Ehescheidung (Talaq). Sunan Abi Dawud 1/530. Ebenso von al-Bukhari herausgegeben in: Kapitel 'Wie man schreibt: Dies ist, worauf sich so und so, Sohn des so und so, geeinigt haben...', aus dem Buch der Vergleichsverhandlungen (Sulh), und in: Kapitel 'Umrat al-Qada', aus dem Buch der Feldzüge (Maghazi). Sahih al-Bukhari 3/242, 5/180. (2) Die Ausarbeitung dazu wurde bereits auf Seite 414 vorangestellt.

Arabisch (Quelle)

لا، الجاريةُ تكونُ معها إلى سَبْعِ سِنِينَ. فظاهرُ هذا أنَّه لم يُزِلِ الحَضانةَ عن الجاريةِ لتَزْوِيجِ أُمِّها، وأزَالها عن الغُلامِ. ووَجْهُ ذلك ما رُوِىَ، أنَّ عَلِيًّا وجَعْفَرًا وزَيْدَ بن حارِثة، تنَازَعُوا في حضانةِ ابْنةِ حَمْزةَ، فقال علىٌّ: ابنةُ عَمِّى، وأنا أخَذْتُها. وقال زيدٌ: بنتُ أخِى؛ لأنَّ رسولَ اللَّه -صلى اللَّه عليه وسلم- آخَى بين زيدٍ وحَمْزةَ. وقال جعفرٌ: بنتُ عَمِّى، وعندى خالَتُها. فقال رسولُ اللَّه -صلى اللَّه عليه وسلم-: "الْخَالَةُ أُمٌّ". وسَلّمَها إلَى جَعْفَرٍ. روَاه أبو داودَ (١) بنحوِ هذا المعنى، فَجَعَلَ لها الحضانةَ وهى مُزوَّجَةٌ. والرِّوايةُ الأُولَى هي الصَّحِيحةُ. قال ابنُ أبي موسى: وعليها العَمَلُ؛ لقولِ رسولِ اللَّه -صلى اللَّه عليه وسلم- للمرأةِ: "أنْتِ أحَقُّ بِهِ، مَا لمْ تَنْكِحِى" (٢). ولأنَّها إذا تزَوَّجَتْ، اشْتَغَلَتْ بحُقُوقِ الزَّوجِ عن الحضانةِ، فكان الأبُ أحَظَّ له، ولأنَّ مَنافِعَها تكونُ مَمْلوكةً لغيرِها، فأشْبهتِ المَمْلوكةَ. فأمَّا بنتُ حمزةَ، فإنَّما قَضَى بها لخالَتِها؛ لأنَّ زَوْجَها من أهلِ الحضانةِ، ولأنَّه لا يُساوِيهِ في الاسْتِحْقاقِ إلَّا علىٌّ، وقد تَرَجَّحَ جعفرٌ بأن امرأتَه من أهلِ الحضانةِ، فكان أوْلَى. وعلى هذا، متى كانت المرأةُ مُتَزَوِّجةً لرَجُلٍ من أهلِ الحضانةِ، كالجَدَّةِ تكونُ متزَوِّجةً للجَدِّ، لم تَسْقُطْ حَضانَتُها؛ لأنَّه يُشارِكُها في الوِلادةِ والشَّفَقةِ على الوَلَدِ، فأشْبهَ الأُمَّ إذا كانتْ مُتزوِّجةً للأبِ. ولو تنازَعَ العَمَّانِ في الحضانةِ، وأحَدُهما مُتزوِّجٌ للأُمِّ، أو الخالةِ، فهو أحَقُّ، لحديثِ بنتِ حمزةَ. وكذلك كلُّ عَصَبَتَيْنِ تساوَيا، وأحدُهما مُتزوِّجٌ بمَن هي من أهْلِ الحضانةِ، قُدِّمَ بها لذلك. وظاهرُ قولِ الْخِرَقِىِّ، أنَّ التَّزْويجَ بأجْنَبِىٍّ يُسْقِطُ الحضانةَ بمُجَرَّدِ العَقْدِ، وإن عَرِىَ عن الدُّخُولِ. وهو قولُ الشافعىِّ, ويَحْتَمِلُ أن لا تَسْقُطَ إلَّا بالدُّخُولِ. وهو قولُ مالكٍ؛ لأنَّ به تَشْتَغِلُ عن الحضانةِ. ووَجْهُ الأوَّلِ، قولُ النَّبِيِّ -صلى اللَّه عليه وسلم-: "أنتِ أحَقُّ بِهِ مَا لَمْ تَنْكِحِى". وقد وُجِدَ النِّكاحُ قبلَ الدُّخولِ،

Anmerkungen

(١) في: باب من أحق بالولد، من كتاب الطلاق. سنن أبي داود ١/ ٥٣٠.كما أخرجه البخاري، في: باب كيف يكتب: هذا ما صالح فلان بن فلان. . ., من كتاب الصلح، وفى: باب عمرة القضاء، من كتاب المغازى. صحيح البخاري ٣/ ٢٤٢، ٥/ ١٨٠.(٢) تقدم تخريجه، في صفحة ٤١٤.

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