und sein Wahlrecht erlischt. Bezüglich des Wahlrechts des Verkäufers gibt es zwei Überlieferungen. Wenn das Verkaufte keine abgemessene oder gewogene Ware ist und der Verkäufer den Käufer nicht an der Besitzergreifung hinderte, so ist die offenkundige Lehrmeinung, dass es zur Haftung des Käufers gehört und wie ein Zugrundegehen nach der Besitzergreifung zu behandeln ist. Wenn die verkaufte Ware nach der Besitzergreifung innerhalb der Frist des Wahlrechts zugrunde geht, so unterliegt sie der Haftung des Käufers und sein Wahlrecht erlischt. Bezüglich des Wahlrechts des Verkäufers gibt es zwei Überlieferungen: Eine davon besagt, dass es erlischt, und dies ist die Wahl von al-Khiraqi und Abu Bakr, da es ein Wahlrecht zur Auflösung ist und durch das Zugrundegehen des Verkaufsobjekts erlischt, wie beim Wahlrecht auf Rückgabe aufgrund eines Mangels, wenn das mangelhafte Gut zugrunde geht. Die zweite Überlieferung besagt, dass es nicht erlischt und der Verkäufer den Kauf auflösen und vom Käufer dessen Wert fordern darf. Dies ist die Wahl des Qadi und von Ibn Aqil, aufgrund des Wortes des Propheten – Friede und Segen seien auf ihm –: „Die beiden Vertragsparteien haben das Wahlrecht, solange sie sich nicht getrennt haben.“ Und weil es ein Wahlrecht zur Auflösung ist, erlischt es nicht durch das Zugrundegehen des Verkaufsobjekts, so wie wenn man ein Gewand gegen ein anderes kauft, eines davon zugrunde geht und man beim anderen einen Mangel feststellt; dann gibt man es zurück und fordert den Wert seines Gewandes, genauso verhält es sich hier. Was den Fall betrifft, dass der Käufer das Objekt freilässt, so erlischt sein Wahlrecht, da er es zerstört hat. Über das Erlöschen des Wahlrechts des Verkäufers gibt es zwei Überlieferungen, wie wenn das Verkaufsobjekt zugrunde geht. Das Wahlrecht der Sitzung (Khiyar al-Majlis) und das Wahlrecht durch Bedingung (Khiyar al-Shart) sind in all dem gleich.
Kapitel: Sobald der Käufer über das Verkaufte innerhalb der Frist des Wahlrechts in einer Weise verfügt, die den Besitz charakterisiert, erlischt sein Wahlrecht. Dies gilt für das Freilassen eines Sklaven, dessen vertragliche Freikaufung (Kitaba), dessen Verkauf oder Schenkung, das Beischlafen mit einer Sklavin oder die körperliche Annäherung an sie, oder das Berühren mit Verlangen, die Stiftungszuweisung (Waqf) des Verkaufsobjekts, das Reiten des Reittiers aus persönlichem Bedürfnis oder auf einer Reise, oder das Beladen des Tieres, oder das Bewohnen eines Hauses, dessen Instandsetzung, das Ernten von Getreide und dessen Abschneiden. Was auch immer davon vorkommt, ist ein Zeichen der Zufriedenheit mit dem Verkaufsobjekt und das Wahlrecht erlischt dadurch; denn das Wahlrecht erlischt durch die ausdrückliche Erklärung der Zufriedenheit oder durch deren konkludentes Handeln. Deshalb erlischt auch das Wahlrecht der freigelassenen Sklavin, indem sie dem Ehemann gestattet, mit ihr beizuschlafen, da der Gesandte Allahs – Friede und Segen seien auf ihm – zu ihr sagte: „Wenn er mit dir schläft, hast du kein Wahlrecht mehr.“ Dies ist die Lehrmeinung von Abu Hanifa und al-Shafi'i. Was jedoch das Reiten des Reittiers betrifft, um dessen Gangart zu prüfen, oder das Mahlen auf der Mühle, um die Mahlleistung zu erfahren, oder das Melken eines Schafes, um die Milchmenge zu erfahren, und Ähnliches, so ist dies keine Zufriedenheit mit dem Kauf und das Wahlrecht erlischt dadurch nicht, da dies der Zweck des Wahlrechts ist, nämlich das Testen des Verkaufsobjekts.
(1) Al-Qasl: Das Abschneiden. (2) Herausgegeben von Imam Ahmad, in: al-Musnad 4/65, 5/378. Und von al-Bayhaqi, in: Kapitel darüber, was über die Zeit des Wahlrechts überliefert wurde, aus dem Buch der Ehe. Al-Sunan al-Kubra 7/225.
ويَبْطُلَ خِيارُهُ. وفى خِيارِ البائِعِ رِوايَتانِ. وإن كان المَبيعُ غيرَ المَكيلِ والمَوْزُونِ، ولم يَمْنَعِ البائِعُ المُشْتَرِىَ من قَبْضِه، فظاهِرُ المذهبِ أنَّه من ضَمانِ المُشْتَرِى، ويَكونُ كتَلَفِه بعد القَبْضِ. وأمَّا إن تَلِفَ المَبِيعُ بعدَ القَبْضِ فى مُدَّةِ الخِيارِ، فهو من ضَمانِ المُشْتَرِى، ويَبْطُلُ خِيارُه. وفى خِيارِ البائِعِ رِوايَتانِ؛ إحداهما، يَبْطُلُ، وهو اخْتِيارُ الخِرَقِىِّ، وأبِى بَكْرٍ؛ لأنَّه خِيارُ فَسْخٍ، فبَطَلَ بِتَلَفِ المَبِيع، كِخِيارِ الرَّدِّ بِالعَيْبِ إذا تَلِفَ المَعيبُ. والرِّوايَةُ الثانيةُ، لا يَبْطُلُ، ولِلبائِعِ أن يَفْسَخَ ويُطالِبَ المُشْتَرِىَ بِقِيمَتِه، وهذا اختيارُ القاضى، وابنِ عَقِيلٍ؛ لِقَوْلِ النَّبِىِّ -صَلَّى اللهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ-: "البَيِّعَانِ بِالخِيَارِ ما لم يَتَفَرَّقَا". ولأنَّه خِيَارُ فَسْخٍ، فلم يَبْطُلْ بِتَلَفِ المَبِيعِ، كما لو اشْتَرَى ثَوْبًا بِثَوْبٍ، فتَلِفَ أحَدُهُما، ووَجَدَ الآخَرُ بِالثَّوْبِ عَيْبًا، فإنَّه يَرُدُّه، ويَرْجِعُ بِقِيمَةِ ثَوْبِه، كذا هاهُنا. وأمَّا إذا أعْتَقَهُ المُشْتَرِى، فإنَّ خِيَارَهُ يَبْطُلُ؛ لأنَّه أتْلَفَه، وفى بُطْلانِ خِيارِ البائِعِ رِوايَتانِ، كما لو تَلِفَ المَبيعُ. وخِيارُ المَجْلِسِ، وخِيارُ الشَّرْطِ فى هذا كُلِّه سواءٌ.
فصل: ومَتَى تَصَرَّفَ المُشْتَرِى فى المَبيعِ فى مُدَّةِ الخِيارِ تَصَرُّفًا يَخْتَصُّ المِلْكَ، بَطَلَ خِيارُهُ، كإعْتاقِ العَبْدِ، وكِتابَتِه، وبَيْعِهِ، وهِبَتِه، وَوَطْءِ الجارِيَةِ، أو مُباشَرَتِها، أو لَمْسِها لِشَهْوَةٍ، وَوَقْفِ المَبيعِ، وَرُكُوبِ الدَّابَّةِ لِحَاجَتِه، أو سَفَرٍ، أو حَمْلِه عليها، أو سُكْنَى الدَّارِ، وَرَمِّها، وحَصادِ الزَّرْعِ، وقَصْلٍ (١) منه، فما وُجِدَ من هذا فهو رِضاءٌ بِالمَبِيعِ، ويَبْطُلُ به خِيارُهُ؛ لأنَّ الخِيارَ يَبْطُلُ بِالتَّصْريحِ بِالرِّضاءِ، وبِدَلالَتِه، ولذلك يَبْطُلُ خِيارُ المُعْتَقَةِ بِتَمْكِينِها الزَّوْجَ من وَطْئِها، وقال لها رسولُ اللَّه -صَلَّى اللهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ-: "إنْ وَطِئَكِ فَلَا خِيارَ لَكِ" (٢). وهذا مذهبُ أبى حنيفةَ، والشَّافِعِيِّ. فأمَّا رُكوبُ الدَّابَّةِ لِيَنْظُرَ سَيْرَها، والطَّحْنُ على الرَّحَى لِيَعْلَمَ
(١) القصل: القطع.(٢) أخرجه الإمام أحمد، فى: المسند ٤/ ٦٥، ٥/ ٣٧٨. والبيهقى، فى: باب ما جاء فى وقت الخيار، من كتاب النكاح. السنن الكبرى ٧/ ٢٢٥.