nicht „Mudaraba“ sagt; denn der Wortlaut ist für das geeignet, dessen Rechtsstatus er festgelegt hat, sei es Anvertrauen (Ibda') oder Darlehen (Qard), im Gegensatz zu dem Fall, wenn er die Mudaraba ausdrücklich benennt. Was Malik erwähnte, ist nicht gültig; denn eine Schenkung ist vor dem Vorhandensein des Schenkungsgegenstands nicht gültig.
Abschnitt: Es ist zulässig, zwei Personen in einem einzigen Vertrag Kapital als Mudaraba zu übergeben. Wenn er für beide einen Teil des Gewinns zu gleichen Teilen zwischen ihnen bedingt, ist dies zulässig. Wenn er sagt: „Euch beiden steht dies und jenes vom Gewinn zu“, ohne zu erläutern, wie es sich verhält, so ist es [zu gleichen Teilen zwischen ihnen aufzuteilen]; denn die allgemeine Aussage „zwischen euch“ erfordert die Gleichstellung, so als ob er zu seinem Arbeiter sagen würde: „Der Gewinn ist zwischen uns.“ Wenn er für einen von ihnen ein Drittel des Gewinns und für den anderen ein Viertel bedingt und den Rest für sich selbst festgelegt hat, ist dies zulässig. Dies ist die Auffassung von Abu Hanifa und Schafi'i. Malik sagte: Es ist nicht zulässig; denn sie sind Partner bei der Arbeit mit ihren Körpern, daher ist eine Ungleichheit beim Gewinn, wie bei den Partnern der Körpergesellschaft (Shirkat al-Abdan), nicht zulässig. Unsere Argumentation lautet: Der Vertrag eines Mannes mit zwei Personen ist als zwei Verträge zu betrachten, daher ist es zulässig, bei einem von ihnen mehr zu bedingen als beim anderen, so als ob er alleine stünde. Zudem erlangen sie den Anspruch durch die Arbeit, und da diese bei ihnen unterschiedlich ausfallen kann, ist auch eine unterschiedliche Vergütung zulässig, wie bei zwei Arbeitern. Wir akzeptieren nicht die Notwendigkeit der Gleichheit bei der Körpergesellschaft, sondern es verhält sich wie in unserem Fall bezüglich der Zulässigkeit ihrer Ungleichheit. Der Unterschied zwischen beiden liegt darin, dass dies ein einziger Vertrag ist, während jene zwei Verträge sind.
Abschnitt: Wenn zwei Personen einem einzigen Arbeiter Kapital als Mudaraba mit tausend aus ihrem Besitz übergeben, so ist dies zulässig. Wenn sie für ihn einen gleichen Gewinnanteil von beiden bedingen, ist dies zulässig. Wenn einer von ihnen die Hälfte und der andere ein Drittel bedingt, so ist dies zulässig, und der verbleibende Gewinn des jeweiligen Kapitals gehört seinem Eigentümer. Wenn sie jedoch bedingen, dass der verbleibende Gewinn zu gleichen Teilen zwischen ihnen aufgeteilt wird, so ist dies nicht zulässig. Dies ist die Lehrmeinung von Schafi'i. Die Ausführungen des Qadi implizieren jedoch deren Zulässigkeit. Dies wurde auch von Abu Hanifa und Abu Thawr berichtet. Unsere Argumentation lautet: Einem von ihnen verbleibt die Hälfte des Gewinns seines Kapitals, dem anderen verbleiben zwei Drittel. Wenn sie also die Gleichheit bedingen, hat einer von ihnen für den anderen einen Teil des Gewinns seines Kapitals ohne Arbeit bedingt, was nicht zulässig ist, so als wenn er dies für sein Kapital bei einem Einzelgeschäft bedingen würde.
(19) In M: „yakun“. (20) In M: „wa al-qirad“. (21) In M: „kana baynahuma nisfayn“. (22) In al-Asl und A: „wahadha“.
يَقُلْ (١٩) مُضَارَبةً؛ لأنَّ اللَّفْظَ يَصْلُحُ لما أثْبَتَ حُكْمَه من الإِبْضاعِ والقَرْضِ (٢٠)، بخِلافِ مما إذا صَرَّحَ بالمُضَارَبَةِ. وما ذَكَرَه مالِكٌ لا يَصِحُّ؛ لأنَّ الهِبَةَ لا تَصِحُّ قبلَ وُجُودِ المَوْهُوبِ.
فصل: ويجوزُ أن يَدْفَعَ مالًا إلى اثْنَيْنِ مُضَارَبةً في عَقْدٍ واحِدٍ، فإن شَرَطَ لهما جُزْءًا من الرِّبْحِ بينهما نِصْفَيْنِ، جَازَ. وإن قال: لكما كذا وكذا من الرِّبْحِ. ولم يُبَيِّنْ كيف هو، [فهو بينهما نِصْفَانِ] (٢١)؛ لأنَّ إطْلَاقَ قولِه بينهما يَقْتَضِى التَّسْوِيَةَ، كما لو قال لِعَامِلِه: والرِّبْحُ بيننا. وإن شَرَطَ لأَحَدِهِما ثُلُثَ الرِّبْحِ، وللآخَرِ رُبْعَه، وجَعَلَ الباقِىَ له، جَازَ. وبهذا قال أبو حنيفةَ والشَّافِعِىُّ. وقال مالِكٌ: لا يجوزُ؛ لأنَّهما شَرِيكانِ في العَمَلِ بأبْدانِهِما، فلا يجُوزُ تَفَاضُلُهما في الرِّبْحِ كشَرِيكَىِ الأَبْدانِ. ولَنا، أن عَقْدَ الواحِدِ مع الاثْنَيْنِ عَقْدَانِ، فجازَ أن يَشْتَرِطَ في أحَدِهما أكْثَرَ من الآخَرِ، كما لو انْفَرَدَ. ولأنَّهما يَسْتَحِقّانِ بالعَمَلِ وهما يتَفَاضَلَانِ فيه، فجازَ تَفَاضُلُهُما في العِوَضِ، كالأَجِيرَيْنِ. ولا نُسَلِّمُ وُجُوبَ التَّسَاوِى في شَرِكَةِ الأَبْدانِ، بل هي كمَسْأَلَتِنا في جَوَازِ تَفَاضُلِهما. ثم الفَرْقُ بينهما أنَّ ذلك عَقْدٌ واحِدٌ، وهذان (٢٢) عَقْدانِ.
فصل: وإن قَارضَ اثْنانِ واحِدًا بأَلْفٍ لهما، جَازَ. وإذا شَرَطَا له ربِحًا مُتَساوِيًا منهما، جَازَ. وإن شَرَطَ أحَدُهما له النِّصْفَ، والآخَرُ الثُّلُثَ، جَازَ، ويكون باقِى رِبْح مالِ كلِّ واحدٍ منهما لِصَاحِبه. وإن شَرَطَا كونَ الباقِى من الرِّبْحِ بينهما نِصْفَيْنِ، لم يَجُزْ. وهذا مذهبُ الشَّافِعِىِّ. وكلامُ القاضي يَقْتَضِى جَوَازَهُ. وحُكِىَ ذلك عن أبي حنيفةَ وأبِى ثَورٍ. ولَنا، أنَّ أحَدَهما يَبْقَى له من رِبْحِ مالِه النِّصْفُ، والآخَرَ يَبْقَى له
(١٩) في م: "يكن".(٢٠) في م: "والقراض".(٢١) في م: "كان بينهما نصفين".(٢٢) في الأصل، أ: "وهذا".