so ist der Vergleich in diesem Fall nicht gültig, und es ist ihm nicht gestattet, ein Entgelt dafür zu nehmen. Wenn er sich wegen der Strafe für eine Verleumdung (Qadhf) vergleicht, so ist der Vergleich nicht gültig; denn wenn dies ein Recht Gottes des Erhabenen ist, so steht es ihm nicht zu, ein Entgelt dafür zu nehmen, da es kein Recht ist, das ihm zusteht, womit es der Strafe für Unzucht und Diebstahl gleicht. Wenn es ein ihm zustehendes Recht ist, so ist es nicht zulässig, ein Ersatzgut dafür zu verlangen, da es sich nicht um ein vermögensrechtliches Recht handelt; deshalb kann es auch nicht durch einen Ersatz erlassen werden, im Gegensatz zum Wiedervergeltungsrecht (Qisas). Zudem wurde es eingesetzt, um die Ehre zu schützen, weshalb es nicht zulässig ist, sich für seine Ehre mit einem Vermögensgut entschädigen zu lassen. Ob die Strafe durch einen Vergleich entfällt, dazu gibt es zwei Ansichten, die auf der Meinungsverschiedenheit darüber beruhen, ob es sich um ein Recht Gottes des Erhabenen oder um ein Recht eines Menschen handelt. Wenn es ein Recht Gottes ist, so entfällt es weder durch den Vergleich eines Menschen noch durch seinen Verzicht darauf, wie die Strafe für Unzucht und Diebstahl. Wenn es ein Recht eines Menschen ist, so entfällt es durch seinen Vergleich und seinen Verzicht, wie bei der Wiedervergeltung. Wenn er sich wegen eines Vorkaufsrechts (Schuf'a) vergleicht, so ist der Vergleich nicht gültig, denn dies ist ein Recht, das entgegen der ursprünglichen Regel eingesetzt wurde, um den Schaden durch die Gemeinschaftlichkeit abzuwehren. Wenn er sich also damit einverstanden erklärt, den Schaden in Kauf zu nehmen, entfällt das Recht ohne Ersatz, wie bei der Verleumdungsstrafe, mit dem Unterschied, dass es hier nur aus einem Grund entfällt: weil es ein Recht eines Menschen ist.
Abschnitt: Es ist nicht gestattet, ein Flügelgebilde (Janah) in einen öffentlichen Durchgangsweg hineinragen zu lassen; dies ist der vorspringende Erker (Rawschan), der auf den Enden eines im Mauerwerk eingelassenen Balkens ruht, dessen Enden in den Weg hineinragen, ungeachtet dessen, ob dies üblicherweise den Passanten schadet oder nicht. Es ist auch nicht gestattet, darauf einen Sabat (überdachten Gang) zu errichten, erst recht nicht; dies ist ein Bauwerk, das den gesamten Luftraum des Weges zwischen zwei Mauern einnimmt, egal ob die Mauern sein Eigentum sind oder nicht, und egal, ob der Imam dies gestattet hat oder nicht. Ibn 'Aqil sagte: Wenn kein Schaden dadurch entsteht, ist es mit Erlaubnis des Imams zulässig, da er ihr Stellvertreter ist, weshalb seine Erlaubnis die Wirkung der Erlaubnis der Teilhaber an einem Privatweg hat, der kein Durchgangsweg ist. Abu Hanifa sagte: Davon ist das zulässig, was keinen Schaden verursacht, und wenn ein Mann unter den Muslimen Einspruch erhebt, ist es verpflichtend, es zu beseitigen. Malik, al-Schafi'i, al-Awza'i, Ishaq, Abu Yusuf und Muhammad sagten: Dies ist zulässig, wenn es den Passanten nicht schadet, und niemand hat das Recht, dies zu verhindern; denn dies ist eine Nutzung von etwas, dessen Eigentum nicht eindeutig einem Einzelnen zugewiesen ist, ohne dass dabei Schaden entsteht, weshalb es zulässig ist, wie das Gehen auf dem Weg oder das Sitzen darauf. Sie waren unterschiedlicher Ansicht darüber, was keinen Schaden verursacht,
(76) In B: "er macht". (77) Al-Sabat: Ein Überdach zwischen zwei Mauern, unter dem sich ein Durchgangsweg befindet.
السُّلْطَانِ، لم يَصِحَّ الصُلْحُ لذلك، ولم يَجُزْ له أخْذُ العِوَضِ. وإن صَالَحَهُ عن حَدِّ القَذْفِ، لم يَصِحَّ الصُّلْحُ؛ لأنَّه إن كانِ للهِ تعالى، لم يكُنْ له أن يَأْخُذَ عِوَضَه، لِكَوْنِه ليس بِحَقٍّ له، فأَشْبَه حَدَّ الزِّنَى والسَّرِقَةِ، وإن كان حَقًّا له، لم يَجُز الاعْتِيَاضُ عنه، لكَوْنِه حَقًّا ليس بمَالِىٍّ، ولهذا لا يَسْقُطُ إلى بَدَلٍ، بِخِلَافِ القِصَاصِ، ولأنَّه شُرِعَ لِتَنْزِيهِ العِرْضِ، فلا يجوزُ أن يَعْتاضَ عن عِرْضِه بمالٍ. وهل يَسْقُطُ الحَدُّ بالصُّلْحِ؛ فيه وَجْهَانِ، مَبْنِيَّانِ على الخِلَافِ فى كَوْنِه حَقًّا للَّه تعالى، أو حَقًّا لآدَمِىٍّ؛ فإن كان حَقًّا للَّه تعالى، لم يَسْقُطْ بِصُلْحِ الآدَمِىِّ ولا إسْقَاطِه، كَحدِّ الزِّنَى والسَّرِقَةِ، وإن كان حَقًّا لآدَمِىٍّ، سَقَطَ بِصُلْحِه وإسْقَاطِه، مثل القِصَاصِ. وإن صَالَحَ عن حَقِّ الشُّفْعَةِ، لم يَصِحَّ الصُّلْحُ، لأنَّه حَقٌّ شُرِعَ على خِلَافِ الأصْلِ لِدَفْعِ ضَرَرِ الشَّرِكَةِ، فإذا رَضِىَ بالْتِزَامِ الضَّرَرِ، سَقَطَ الحَقُّ من غير بَدَلٍ، كحَدِّ القَذْفِ، إلَّا أنَّه يَسْقُطُ هاهُنا وَجْهًا واحِدًا؛ لِكَوْنِه حَقًّا لآدَمِىٍّ.
فصل: ولا يجوزُ أن يَشْرَعَ إلى طَرِيقٍ نَافِذٍ جَنَاحا؛ وهو الرَّوْشَنُ يكُونُ على أطْرَافِ خَشَبَةٍ مَدْفُونَةٍ فى الحائِطِ، وأَطْرَافُها خَارِجَةٌ فى الطَّريقِ، سواءٌ كان ذلك يَضُرُّ فى العَادَةِ بالمَارَّةِ أو لا يَضُرُّ. ولا يجوزُ أن يَحْمِلَ (٧٦) عليها سَابَاطًا (٧٧) بِطَرِيقِ الأوْلَى، وهو المُسْتَوفِى لِهَوَاءِ الطَّرِيقِ كلِّه على حَائِطَيْنِ، سواءٌ كان الحائِطَانِ مِلْكَه أو لم يكُونا، وسواءٌ أذِنَ الإِمَامُ فى ذلك أو لم يَأْذَنْ. وقال ابنُ عَقِيلٍ: إن لم يكُنْ فيه ضَرَرٌ جَازَ بإِذْنِ الإِمَامِ؛ لأنَّه نَائبُهم، فجَرَى إِذْنُه مَجْرَى إِذْنِ المُشْتَرِكِينَ فى الدَّرْبِ الذى ليس بِنَافِذٍ. وقال أبو حنيفةَ: يجوزُ من ذلك ما لا ضَرَرَ فيه، وإن عَارَضَهُ رَجُلٌ من المُسْلِمِينَ وَجَبَ قَلْعُه. وقال مالِكٌ، والشَّافِعِىُّ، والأَوْزَاعِىُّ، وإسحاقُ، وأبو يوسفَ، ومحمدٌ: يجوزُ ذلك إذا لم يَضُرَّ بالمَارَّةِ، ولا يَمْلِكُ أحَدٌ مَنْعَه؛ لأنَّه ارْتَفَقَ بما لم يَتَعَيَّنْ مِلْكُ أحَدٍ فيه من غير مَضَرَّةٍ، فكان جَائِزًا، كالمَشْىِ فى الطَّرِيقِ والجُلُوسِ فيها. واخْتَلَفُوا فيما لا يَضُرُّ،
(٧٦) فى ب: "يجعل".(٧٧) الساباط: سقيفة بين حائطين تحتها ممر نافذ.