Abschnitt: Wenn er ein Vermächtnis zugunsten einer bereits existierenden Leibesfrucht aussetzt, wird deren Existenz ebenso wie (10) bei der Leibesfrucht einer Sklavin nach den Kriterien beurteilt, nach denen die Existenz einer Leibesfrucht, für die ein Vermächtnis ausgesetzt wurde, festgestellt wird. Wenn es sich um die Leibesfrucht eines Tieres handelt, wird deren Existenz nach den Kriterien beurteilt, durch die ihre Existenz in allen anderen rechtlichen Belangen belegt wird.
Abschnitt: Wenn er ein Vermächtnis zugunsten dessen aussetzt, was diese Frau gebären wird, ist dies nicht gültig. Einige Anhänger von Ash-Shafi'i sagten: Es ist gültig, genauso wie ein Vermächtnis bezüglich dessen gültig ist, was diese Sklavin gebären wird. Unsere Ansicht dazu ist: Das Vermächtnis ist eine Eigentumsübertragung, daher ist es zugunsten von etwas Nichtexistentem nicht gültig, anders als beim Vermächtnisgegenstand selbst; denn dieser wird zwar besessen, seine Existenz zum Zeitpunkt der Verfügung ist jedoch nicht zwingend erforderlich. Zudem wurde das Vermächtnis analog zum Erbrecht behandelt. Würde ein Mensch sterben, so würde ihn von den Leibesfrüchten niemand beerben, außer demjenigen, der bereits existierte; ebenso verhält es sich mit dem Vermächtnis. Sollte dem Verstorbenen nach seinem Tod Vermögen zufließen, etwa indem Wild in sein Netz fällt, würden seine Erben dies erben. Deshalb haben wir entschieden, dass das Erbrecht bezüglich seines Wergeldes (Diya) besteht, obwohl dies erst nach seinem Tod festgelegt wird; daher ist es zulässig, dass es durch ein Vermächtnis erworben wird. Wenn man einwendet: „Wenn er eine Stiftung (Waqf) zugunsten dessen errichtet, was aus seiner Nachkommenschaft oder der eines anderen entstehen wird, ist dies gültig, also ist das Vermächtnis erst recht gültig; denn beim Vermächtnis sind auch Nichtexistentes und Unbekanntes zulässig, anders als bei der Stiftung“, so antworten wir: Das Vermächtnis wurde analog zum Erbrecht behandelt, und ein Erbe kommt nur für einen Existierenden zustande, daher gilt dies auch für das Vermächtnis. Eine Stiftung hingegen ist auf Dauer angelegt, weshalb es zwingend notwendig ist, sie auch für Nichtexistentes festzulegen.
Abschnitt: Wenn er ein Vermächtnis zugunsten der Leibesfrucht einer Frau aussetzt und sie einen Jungen und ein Mädchen gebärt, so gilt das Vermächtnis für beide zu gleichen Teilen; denn dies ist eine Schenkung und Gabe, was dem Fall ähnelt, als hätte er ihnen nach ihrer Geburt etwas geschenkt. Wenn er einen der beiden bevorzugt, so gilt das, was er gesagt hat, wie bei einer Stiftung. Wenn er sagt: „Wenn es in ihrem Bauch einen Jungen gibt, so stehen ihm zwei Dinar zu, und wenn es ein Mädchen ist, so steht ihr ein Dinar zu“, und sie einen Jungen und ein Mädchen gebärt, so erhält jedes von beiden das, was ihm zugedacht wurde, da die Bedingung bei ihnen eingetreten ist. Wenn sie nur eines von beiden gebärt, so erhält es sein Vermächtnis. Wenn er sagt: „Wenn ihre Leibesfrucht, oder wenn das, was in ihrem Bauch ist, ein Junge ist, so stehen ihm zwei Dinar zu, und wenn es ein Mädchen ist, so steht ihr ein Dinar zu“, und sie nur eines von beiden gebärt, erhält es sein Vermächtnis. Wenn sie jedoch einen Jungen und ein Mädchen gebärt, so erhält keines von beiden etwas, denn...
(10) Aus A und M ausgelassen.
فصل: وإن وَصَّى بالحَمْلِ المَوْجُودِ، اعْتُبِرَ وُجُودُه كما (١٠) في حَمْلِ الأمَةِ بما يُعْتَبَرُ وُجُودُ الحَمْلِ المُوصَى له. وإن كان حَمْلَ بَهِيمةٍ، اعْتُبِرَ وُجُودُه بما يَثْبُتُ به وُجُودُه في سائِرِ الأحْكامِ.
فصل: وإذا أَوْصَى لما تَحْمِلُ هذه المَرْأَةُ، لم يَصِحَّ. وقال بعضُ أصْحابِ الشافِعيِّ: يَصِحُّ، كما تَصِحُّ الوَصِيَّةُ بما تَحْمِلُ هذه الجارِيَةُ. ولَنا، أنَّ الوَصِيّةَ تَمْلِيكٌ، فلا تَصِحُّ لِلْمَعْدُومِ، بخِلَافِ المُوصَى به، فإنَّه يُمْلَكُ، فلم يُعْتَبَرْ وُجُودُه، ولأنَّ الوَصِيَّةَ أُجْرِيَتْ مُجْرَى المِيرَاثِ، ولو ماتَ إنْسانٌ لم يَرِثْهُ من الحَمْلِ إلَّا مَنْ كان مَوْجُودًا، كذلك الوَصِيَّةُ. ولو تَجَدَّدَ لِلْمَيِّتِ مالٌ بعد مَوْتِه، بأن يَسْقُطَ في شَبَكَتِه صَيْدٌ، لَوَرِثَهُ وَرَثَتُه، ولذلك قَضَيْنَا بثُبُوتِ الإِرْثِ في دِيَتِه، وهى تَتَحَدَّدُ بعد مَوْتِه، فجازَ أَنْ تُمْلَكَ بالوَصِيَّةِ. فإن قيل: فلو وَقَفَ على مَنْ يَحْدُثُ مِن وَلَدِه أو وَلَدِ فُلانٍ صَحَّ، فالوَصِيّةُ أَوْلَى؛ لأنَّها تَصِحُّ بالمَعْدُومِ والمَجْهُولِ، بخِلَافِ الوَقْفِ. قُلْنا: الوَصِيَّةُ أُجْرِيَتْ مُجْرَى المِيرَاثِ، ولا يَحْصُلُ المِيرَاثُ إلَّا لِمَوْجُودٍ، فكذا الوَصِيَّةُ، والوَقْفُ يُرَادُ لِلدَّوَامِ، فمن ضَرُورَتِه إثْباتُه لِلْمَعْدُومِ.
فصل: وإذا أَوْصَى لِحَمْلِ امْرَأةٍ، فوَلَدَتْ ذَكَرًا وأُنْثَى، فالوَصِيَّةُ لهما بالسَّوِيَّةِ؛ لأنَّ ذلك عَطيَّةٌ وهِبَةٌ، فأشْبَهَ ما لو وَهَبَهُما شَيْئًا بعدَ وِلَادَتِهِما. وإن فاضَلَ بينهما، فهو على ما قال، كالوَقْفِ. وإن قال: إن كان في بَطْنِها غُلَامٌ فله دِينَارانِ، وإن كان فيه جارِيَةٌ فلها دِينارٌ. فوَلَدَتْ غُلَامًا وجارِيَةً، فلكلِّ واحدٍ منهما ما وَصَّى له به؛ لأنَّ الشَّرْطَ وُجِدَ فيه. وإن وَلَدَتْ أحَدَهُما مُنْفَرِدًا، فله وَصِيَّتُه. ولو قال: إن كان حَمْلُها، أو إن كان ما في بَطْنِها غُلَامًا، فله دِينارَانِ، وإن كانت جارِيَةً فلها دِينارٌ. فوَلَدَتْ أحَدَهُما مُنْفَرِدًا، فله وَصِيَّتُه. وإن وَلَدَتْ غُلَامًا وجارِيَةً، فلا شىءَ لهما؛ لأنَّ
(١٠) سقط من: أ، م.